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彭勇律師 | 作者

雄獅觀(guān)察 | 編輯

編者按

23年中央一號(hào)文件首提“異寵”，再次將輿論聚焦于這一備受爭(zhēng)議的行業(yè)。

22年兩高司法解釋中關(guān)于人工繁育寵物的出罪條款，客觀(guān)上刺激了異寵市場(chǎng)繁榮，但絕不應(yīng)理解為監(jiān)管一放了之，特別對(duì)于跨境交易及行業(yè)涉及的引進(jìn)、釋放、丟棄行為，切不可因誤讀忽視其中的法律風(fēng)險(xiǎn)。

2023年1月2日，中央一號(hào)文件《中共中央國(guó)務(wù)院關(guān)于做好二〇二三年全面推進(jìn)鄉(xiāng)村振興重點(diǎn)工作的意見(jiàn)》明確指出：“嚴(yán)厲打擊非法引入外來(lái)物種行為，實(shí)施重大危害入侵物種防控攻堅(jiān)行動(dòng)，加強(qiáng)‘異寵’交易與放生規(guī)范管理。”一號(hào)文件首提異寵，充分顯示了該問(wèn)題的嚴(yán)重性和緊迫性。

2023年2月24日，公安部舉行新聞發(fā)布會(huì)，著重強(qiáng)調(diào)全國(guó)公安機(jī)關(guān)開(kāi)展“昆侖2023”專(zhuān)項(xiàng)行動(dòng)，重點(diǎn)打擊非法引進(jìn)、釋放、丟棄外來(lái)入侵物種等多種犯罪活動(dòng)。

圖片來(lái)源 | 海關(guān)發(fā)布公眾號(hào)

經(jīng)統(tǒng)計(jì)，2020年至2023年3月，“海關(guān)發(fā)布”共公布了197例走私異寵的案例。其中，

2020年51件，

2021年69件，

2022年66件，

截止2023年3月11件。

主要以走私甲蟲(chóng)44件、螞蟻37件、小蠹等蟲(chóng)類(lèi)31件，其他查獲物品還有蜥蜴、蟑螂、龜、蛇類(lèi)、蜘蛛等，走私進(jìn)境方式以行郵為主。除走私異寵活體外，兼有少量通過(guò)人體夾帶走私異寵卵、蛋、魚(yú)苗或卵鞘的案例。

整體看，對(duì)于異寵跨境非法交易的監(jiān)管并未放松，同時(shí)對(duì)可能造成物種入侵危害的引進(jìn)、釋放、丟棄行為，將會(huì)進(jìn)一步呈高壓打擊態(tài)勢(shì)。

異寵及異寵經(jīng)濟(jì)

狹義上的“異寵”是“另類(lèi)寵物”如蘭花螳螂、竹節(jié)蟲(chóng)等，廣義上的“異寵”則為“異域?qū)櫸?rdquo;，如豬鼻蛇、赫曼陸龜、鱷雀鱔、角蛙、非洲大蝸牛、紅火蟻、捕鳥(niǎo)蛛等外來(lái)哺乳類(lèi)、鳥(niǎo)類(lèi)、魚(yú)類(lèi)、甲殼類(lèi)、兩棲類(lèi)、爬行類(lèi)、昆蟲(chóng)類(lèi)動(dòng)物。大部分異寵來(lái)自亞馬遜叢林、非洲熱帶雨林、東南亞部分地區(qū)以及北美部分地區(qū)。

我國(guó)寵物經(jīng)濟(jì)屬千億級(jí)市場(chǎng)，異寵經(jīng)濟(jì)雖仍屬于小眾，但上升勢(shì)頭迅猛，網(wǎng)絡(luò)交易的發(fā)達(dá)，特別是部分網(wǎng)紅博主、短視頻大V的傳播，對(duì)異寵買(mǎi)賣(mài)和繁殖市場(chǎng)的擴(kuò)張起到了直接的推動(dòng)作用。與異寵相關(guān)的交易平臺(tái)、體驗(yàn)館、醫(yī)院、養(yǎng)殖、運(yùn)輸、交易、殯葬等行業(yè)如雨后春筍般出現(xiàn)，并迅速蓬勃發(fā)展。

同時(shí)，部分異寵作為野生物種，其經(jīng)濟(jì)利益背后隱藏的一系列生物安全及健康和公共衛(wèi)生風(fēng)險(xiǎn)越來(lái)越引起關(guān)注。

圖片來(lái)源 | 網(wǎng)絡(luò)

一是部分外來(lái)物種在國(guó)內(nèi)的生態(tài)系統(tǒng)中沒(méi)有天敵，缺少與之對(duì)抗的生物物種及非生物滅殺手段等制約因素。一旦因飼養(yǎng)人棄養(yǎng)、放生或遺失，外來(lái)物種難以被徹底清除，會(huì)對(duì)我國(guó)生態(tài)系統(tǒng)造成不可逆的破壞。如部分節(jié)肢類(lèi)昆蟲(chóng)會(huì)破壞生態(tài)環(huán)境、植物根系及幼芽，導(dǎo)致農(nóng)作物成活率低、授粉量差、產(chǎn)量低等不良結(jié)果，直接影響了我國(guó)糧食產(chǎn)量和農(nóng)業(yè)發(fā)展。

二是外來(lái)物種可能攜帶人畜共患病，或其他傳染病導(dǎo)致生態(tài)系統(tǒng)內(nèi)的動(dòng)植物遭受疾病侵襲。人畜共患病和動(dòng)物間傳染病的爆發(fā)、流行也會(huì)給各地政府帶來(lái)巨大的防疫壓力和財(cái)政負(fù)擔(dān)。此外，不慎被飼養(yǎng)的毒蛇類(lèi)、昆蟲(chóng)類(lèi)咬傷后，也將面臨生命危險(xiǎn)。

三是由于國(guó)內(nèi)異寵需求量不斷增大，導(dǎo)致在異寵棲息地存在過(guò)度捕獵的行為。據(jù)統(tǒng)計(jì)，全球野生動(dòng)物每年的貿(mào)易額達(dá)300多億美元，涉及數(shù)十億野生動(dòng)物，且有部分異寵屬于《瀕危野生動(dòng)植物種國(guó)際貿(mào)易公約》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“CITES”）附錄的管制物種。市場(chǎng)巨大的需求量，無(wú)疑對(duì)自然動(dòng)植物物種造成嚴(yán)重破壞。

另外，走私進(jìn)境的異寵包裝上可能還會(huì)攜帶其他物種，導(dǎo)致次生災(zāi)害。如部分入侵的螞蟻，可以寄居在建筑物中，不斷繁殖，對(duì)建筑物結(jié)構(gòu)進(jìn)行大規(guī)模破壞，危及居民人身安全。

異寵行業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)

跨境交易風(fēng)險(xiǎn)

1.2022年司法解釋不應(yīng)解讀為監(jiān)管松綁

2022年《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理破壞野生動(dòng)物資源刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2022〕12號(hào)）發(fā)布，回應(yīng)了“鸚鵡案”等社會(huì)熱點(diǎn)，一是將走私珍貴動(dòng)物及其制品的價(jià)值作為定罪量刑的基本標(biāo)準(zhǔn)，并設(shè)置了2萬(wàn)元的起刑點(diǎn)。價(jià)值較小且重點(diǎn)保護(hù)的野生動(dòng)物，不再是“一只入刑”，而是累計(jì)走私價(jià)值2萬(wàn)元以上才入刑。同時(shí)，規(guī)定了對(duì)涉案動(dòng)物為人工繁育，繁育技術(shù)成熟、已成規(guī)模，作為寵物買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸?shù)?，一般不作為犯罪處理?/p>

但是，司法解釋體現(xiàn)了罪責(zé)行相適應(yīng)的原則，但絕不應(yīng)解讀為跨境交易監(jiān)管放開(kāi)，切不可因錯(cuò)誤理解陷入法律風(fēng)險(xiǎn)。

2.跨境交易的現(xiàn)行監(jiān)管規(guī)定

根據(jù)2020年8月，生態(tài)環(huán)境部發(fā)布的《2019中國(guó)生態(tài)環(huán)境狀況公報(bào)》，我國(guó)目前已發(fā)現(xiàn)660多種外來(lái)入侵物種。其入侵途徑有三種，分別為自然界空氣循環(huán)、動(dòng)物遷徙等導(dǎo)致的自然入侵、人為引進(jìn)和無(wú)意間引進(jìn)。本文將著重討論人為引進(jìn)。

從海關(guān)監(jiān)管角度看，人為引進(jìn)進(jìn)境渠道可分為兩種，即物品渠道和貨物渠道。其中，物品指數(shù)量合理的個(gè)人自用品，常見(jiàn)的入境方式有郵件、快件、跨境電商、個(gè)人行李物品（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“行郵快跨”）等。貨物則具有貿(mào)易屬性，進(jìn)境后主要用于交易活動(dòng)，常見(jiàn)入境方式為一般貿(mào)易入境、邊貿(mào)入境等。

貨物的進(jìn)境標(biāo)準(zhǔn)可根據(jù)《中華人民共和國(guó)進(jìn)出境動(dòng)植物檢疫法》及其實(shí)施條例之規(guī)定，輸入、攜帶、郵寄動(dòng)植物活體及其制品的，都應(yīng)當(dāng)由口岸動(dòng)植物檢疫機(jī)關(guān)進(jìn)行檢疫，依法辦理檢疫審批手續(xù)。未經(jīng)檢疫的，不得進(jìn)境。

圖片來(lái)源 | 網(wǎng)絡(luò)

通過(guò)“行郵快跨”渠道進(jìn)境的異寵來(lái)源不明且未經(jīng)輸出國(guó)地區(qū)相關(guān)部門(mén)檢疫，存在較大攜帶病毒風(fēng)險(xiǎn)。

因此，為保障國(guó)門(mén)生物安全，根據(jù)《中華人民共和國(guó)農(nóng)業(yè)農(nóng)村部 海關(guān)總署公告-中華人民共和國(guó)禁止攜帶、寄遞進(jìn)境的動(dòng)植物及其產(chǎn)品和其他檢疫物名錄》第一類(lèi)“動(dòng)物及動(dòng)物產(chǎn)品類(lèi)”之規(guī)定：“活動(dòng)物（犬、貓除外）。包括所有的哺乳動(dòng)物、鳥(niǎo)類(lèi)、魚(yú)類(lèi)、甲殼類(lèi)、兩棲類(lèi)、爬行類(lèi)、昆蟲(chóng)類(lèi)和其他無(wú)脊椎動(dòng)物，動(dòng)物遺傳物質(zhì)。”均屬于禁止進(jìn)境物品。

換言之，任何以寄遞方式進(jìn)境的異寵，因缺少相關(guān)檢驗(yàn)檢疫的證明及審批手續(xù)，均屬于禁止進(jìn)入中華人民共和國(guó)境內(nèi)的物品。

行政法律風(fēng)險(xiǎn)

為加強(qiáng)地方政府及海關(guān)等行政執(zhí)法機(jī)關(guān)管控，抑制異寵流入國(guó)內(nèi)市場(chǎng)，保障人民群眾人身安全及公眾健康，我國(guó)針對(duì)未達(dá)到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)的違法行為，制定了一些列行政處罰措施。

對(duì)于未到達(dá)刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，走私異寵、擅自釋放或丟棄異寵的行為人，處以沒(méi)收引進(jìn)的外來(lái)物種，并處五萬(wàn)元以上二十五萬(wàn)元以下的罰款，或未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自釋放或者丟棄外來(lái)物種的，由縣級(jí)以上人民政府有關(guān)部門(mén)根據(jù)職責(zé)分工，責(zé)令限期捕回、找回釋放或者丟棄的外來(lái)物種，處一萬(wàn)元以上五萬(wàn)元以下罰款的行政處罰。（《中華人民共和國(guó)生物安全法》第八十一條）

對(duì)于未達(dá)到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)的，未經(jīng)報(bào)檢，未辦理檢疫審批手續(xù)，未按檢疫審批規(guī)定執(zhí)行，或報(bào)檢的異寵與實(shí)際不符的，處以5000元以下的罰款；有前述第二種行為，已取得檢疫單證的，檢疫單證也將被吊銷(xiāo)。（《中華人民共和國(guó)進(jìn)出境動(dòng)植物檢疫法實(shí)施條例》第五十九條）

刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

為懲治破壞野生動(dòng)物資源犯罪，保護(hù)生態(tài)環(huán)境，維護(hù)生物多樣性和生態(tài)平衡，我國(guó)先后出臺(tái)一系列較為完整的刑事法律及司法解釋。

如涉及以營(yíng)利、自用等為目的的購(gòu)買(mǎi)行為；采用攜帶、郵寄、利用他人、使用交通工具等方法進(jìn)行運(yùn)送的行為；出賣(mài)和以營(yíng)利為目的的加工利用行為，可能涉及非法收購(gòu)、運(yùn)輸、出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物、珍貴、瀕危野生動(dòng)物制品罪，被判處五年以下有期徒刑至十年以上有期徒刑，并處罰金。

如走私CITES附錄中的異寵將觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第一百五一條第二款走私珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品罪，依據(jù)情節(jié)的輕重程度，會(huì)被判處五年以下有期徒刑至無(wú)期徒刑，并處罰金。

圖片來(lái)源 | 網(wǎng)絡(luò)

如走私、釋放或者丟棄外來(lái)入侵物種的行為達(dá)到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)的，可能觸犯非法引進(jìn)、釋放、丟棄外來(lái)入侵物種罪，被判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

如違反國(guó)境衛(wèi)生檢疫規(guī)定，引起檢疫傳染病傳播或者有傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)的，可能觸犯妨害國(guó)境衛(wèi)生檢疫罪，被判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

執(zhí)法司法過(guò)程

可能產(chǎn)生的爭(zhēng)議問(wèn)題

1.根據(jù)司法解釋不構(gòu)成走私珍貴動(dòng)物罪的行為，是否構(gòu)成走私禁止進(jìn)口貨物物品罪？

根據(jù)最高人民法院對(duì)《解釋》的理解與適用，走私列入《國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物名錄》的野生動(dòng)物及其制品入境，不構(gòu)成走私珍貴動(dòng)物及制品罪。

如果該野生動(dòng)物種群在國(guó)外亦有分布或在國(guó)外馴養(yǎng)繁殖，則未取得國(guó)家瀕危物種進(jìn)出口管理機(jī)構(gòu)核發(fā)的允許進(jìn)出口證明書(shū)走私入境的行為是否構(gòu)成犯罪？實(shí)踐中是否會(huì)按照《走私解釋》第21條，以未經(jīng)許可進(jìn)出口國(guó)家限制進(jìn)出口的貨物、物品，按照走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪定罪處罰？理論和實(shí)踐中可能會(huì)有爭(zhēng)議。

2.如何認(rèn)定“人工繁育技術(shù)成熟、已成規(guī)模”？

由于沒(méi)有明確的標(biāo)準(zhǔn)，且“技術(shù)成熟，已成規(guī)模”與《中華人民共和國(guó)野生動(dòng)物保護(hù)法》第二十八條“人工繁育技術(shù)成熟穩(wěn)定”的表述不一致，這對(duì)執(zhí)法機(jī)關(guān)取證以及司法機(jī)關(guān)判定提出了更高的要求。

因此，實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定是否已成規(guī)模？如果標(biāo)的種群分布在境外，如何認(rèn)定國(guó)外的人工繁育技術(shù)是否成熟？在未建立物種白名單，且人工繁殖和野生個(gè)體混雜不易區(qū)分的情況下，又應(yīng)當(dāng)如何處置？

3.非法引進(jìn)、釋放、丟棄行為的認(rèn)定及入罪標(biāo)準(zhǔn)。

作為《中華人民共和國(guó)刑法修正案（十一）》確定的新罪名，以“情節(jié)嚴(yán)重”為入罪條件，可結(jié)合入侵物種的數(shù)量，造成經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額，引起傳染病傳播或者傳播嚴(yán)重風(fēng)險(xiǎn)的程度，對(duì)生物多樣性和生態(tài)安全的破壞程度等綜合認(rèn)定，但執(zhí)法司法實(shí)踐仍缺乏司法解釋予以明確。